離婚注意事項 @ 郭彥廷地政士事務所

未成年子女的監護權

如果小孩已經成年（滿20歲），則沒有監護權的問題。反之，則需要約定一位監護權人，常見的協議內容例如：「甲乙雙方在婚姻關係存續中所生之長子 XXX（出生年月日、身分證字號）約定由甲方監護，長女 XXX（出生年月日、身分證字號）約定由乙方監護」或「甲乙雙方在婚姻關係存續中所生之長子XXX（出生年月日、身分證字號）及長女錢△△（出生年月日、身分證字號）均約定由甲方監護」。

監護權人享有子女成年之前，各種法律上權利義務事項的「決定權」，未成年子女並以監護權人之住所為住所。針對某些可以預先料想到、涉及未成年子女的重大事項，例如：將小孩子送出國唸書的問題，男女雙方可以特別約定，必須經過非監護人（那一方）的「同意」。雙方也可以約定，在違反什麼樣的情況下，例如，監護權人的經濟情況發生重大變化，監護權人應改由另一方來擔任，特別可以約定「如果監護權人對於未成年子女之利益，有違反保護照顧及教育目的之損害情事時（例如，監護權人因忙於工作或其他沈迷因素，無法督促未成年子女之學業狀況），應由另一方擔任監護權人」。

與未成年子女的會面交往權
這邊要一併提醒的是，「未擔任監護權人」之父親或母親，在法律上仍然享有「向監護權人要求探視未成年子女」的權利，這就是民法第1055條第5項規定的「會面交往權」，監護權人「不得拒絕」他方探視未成年子女。因此，建議在離婚協議書中，明確約定好「非監護權人探視未成年子女的方式」，包括「多久可以探視一次」、「每次探視時間多長」、「如何交接孩子」、「每多久孩子可以到非監護權人的住所，與他（她）同住多久」等等問題。監護權人違反「會面交往權」的協議，利用各種方式，阻礙對方與未成年子女見面，非監護權人可以依民法第195條第1項、第3項規定（註1），請求「精神上損害賠償」（慰撫金），雙方也可以針對會面交往權的阻礙，約定「違約金」，即「監護權人（每次）阻礙他方探視未成年子女之權利時，應賠償他方精神上損害新台幣○○元」。

未成年小孩子扶養費用
監護權人是誰，和扶養費用的負擔，法律上是兩回事。換言之，不擔任監護權人的那一方，也要分擔未成年子女的扶養費用。所以，男女雙方除了協議監護權歸屬外，還應該進一步約定未成年子女扶養費用的分擔比例問題，常見的協議內容例如：「乙方應於每個月五日前，將新台幣○○元，以匯款方式，存入雙方未年子女錢○○，於○○銀行開設的帳戶（帳戶編號XXXXXXXXXXX），以作為錢○○的生活費用，至錢○○ 成年為止。甲方不得任意將該筆存款，挪用作為照顧錢○○以外之甲方個人私人用途。」。

應注意的是，由於法律上的扶養費用，原則上是算到小孩子成年為止，因此，經常可能違背現實需要，特別是在成年後的「教育費用」及「生活費用」需求上。所以，男女雙方不妨進一步針對，小孩子成年後至大學或研究所畢業前，在學期間所需要的教育費用及生活費用，作出分擔比例的協議。同理，如果男女雙方離婚時，小孩子已經成年，但還在就學，男女雙方也可以進一步針對「成年女子，在學期間所需要之教育費用及生活費用的分擔比例或數額」問題，作出約定。

子女的姓氏變更
原則上父母離婚不會影響子女的姓氏，但根據民法第1059條（註2）第5 項第1款規定，如有事實足認子女之姓氏對其有不利之影響時，離婚父母之一方得請求法院宣告變更子女之姓氏為父姓或母姓。然而，何謂對子女有不利影響，認定上不無疑義。因此，如果要避免這種爭議，男女雙方似可明確約定「有下列各種情事之一時：1. …..、2. ……、3. …...，可認為維持原姓氏對子女不利，男女雙方得向法院宣告變更子女之姓氏。」（註3）。

當事人雙方間的財產處理

男女協議離婚時，除了上面所說、涉及未成年子女的各種問題外，男女雙方應該就與自己相關的財產問題作出協議。雙方應該談好：

一、雙方婚姻關係存續中的「對外債務」
特別是常見的夫妻間相互「作保」（幫對方擔任保證人、以名下房子或土地幫對方設定抵押）問題，還有近年常見的「卡債」（信用卡的正附卡持卡人相互負有保證責任）問題。對外債務問題如果沒有處理，即使離婚，仍究是藕斷絲連、禍害遺千年，因為妳（你）可能還得為對方在婚姻關係中，甚至是離婚後（例如，忘了把卡給剪了）留下的龐大債務，「繼續」負責。

因為對於夫或妻的「債權人」來說，原則上離婚不影響他們在法律上的權利，所以這邊所說的「在離婚協議內，處理對外債務」，是指男女雙方可以約定清楚，要求對方在何時之前，應向債權人償還「男方或女方自己幫對方作保」的債務，或應償還男方或女方自己「曾經幫對方清償其債務」的款項。

二、名下財產之歸屬
原則上，不動產（房子、土地）的「所有權」歸屬，是依照「登記」來認定，登記在誰名下，就是誰的。所以，如果夫妻財產，有「男方出錢，登記在女方名下」的類似問題，應該一併處理，決定是否過戶回來。另外，雙方也可以約定，將自己名下的財產（以贈與或買賣方式）過戶給對方，以充作後面所說的「贍養費」或「剩餘財產分配」。

三、贍養費
根據民法第1018條之1規定，（最好）可以在結婚前，也可以在結婚後（才）約定，夫妻於家庭生活費用外，得協議一定數額之金錢，供夫或妻自由處分，這條規定稱為「自由處分金」，形同夫或妻給對方的「零用錢」。類似的協議在離婚時，男女雙方也可以作，一般稱為「贍養費約定」。不同於前述討論的「給未成年子女的生活費用」，這裡的贍養費是給「離婚的男方或女方自己」。

應該注意的是，如果協議離婚時沒有特別約定「男方或女方應該給對方贍養費」，那麼，一旦辦完離婚登記，才想到贍養費問題，也於事無補了。因為，民法第1057條雖然規定，「夫妻無過失之一方，因判決離婚而陷於生活困難者，他方縱無過失，亦應給與相當之贍養費」，但這條規定僅限於「裁判離婚」（註4）情況，才有適用，無法適用於本文所討論的「協議離婚」情況。所以，如果男女雙方要協議離婚，而一方想要爭取贍養費，則必須在協議書上明訂，否則辦好離婚登記後（註5），即無法事後再要求追加上去。

四、剩餘財產分配
根據民法第1030條之1規定（註6），夫妻「未特別約定財產制」（註7），而協議離婚時，夫或妻（離婚時）現存的婚後（購置）財產，分別扣除婚姻關係存續中各自所負的債務，如有剩餘，就雙方剩餘財產之差額，剩餘財產較多的一方，應給較少一方，那個差額的一半。簡化舉例，男女雙方未特別約定財產制，如果協議離婚時，男方名下有房子一棟值900萬、銀行存款300萬，女方名下無房子，僅有存款500萬，雙方對外均無負債，則根據民法第1030之1規定，女方可以要求男方給予剩餘財產分配（[900 + 300 - 500] / 2 =）350萬。

此一規定，一般稱為「剩餘財產分配請求權」。本條規定的立法目的是：聯合財產關係消滅時，以夫妻雙方剩餘財產之差額，平均分配，方為公平，亦所以貫徹男女平等之原則。例如夫在外工作，或經營企業，妻在家操持家務、教養子女，備極辛勞，使夫得無內顧之憂，專心發展事業，其因此所增加之財產，不能不歸功於妻子之協力，則其剩餘財產，除因繼承或其他無償取得者外，妻自應有平均分配之權利，反之夫妻易地而處，亦然。簡單來說，是為了合理評價「操持家務之一方，對家庭生活付出勞動力的貢獻」！

這邊建議：男女協議離婚時，可以一併約定好以上的「剩餘財產分配」問題。若雙方決定不分配計算，也請透過「拋棄請求剩餘財產分配之權利」之約定記載，杜絕往後再生爭議可能。不過，不同於前述「贍養費」問題，即使男女雙方「沒有」在離婚協議書上約定剩餘財產分配，在離婚登記日隔日起算二年內，男方或女方（看誰的剩餘財產比較少）仍然可以根據民法第1030條之1第1項的規定，向法院提起民事訴訟，請求法院判決對方給付。

此外，這邊要一併指出的是：在計算誰要誰「剩餘財產分配」多少錢時，由於雙方對外負債情況不同，可能會出現不公平的情況，例如，如果夫對外到處負債、甚至包好幾奶，妻省吃儉用、辛勞持家，反而協議離婚時，剩餘財產比夫還多，如果讓男方反而可以向女方要求分配剩餘財產，顯然不公平。因此這種情況，可以依照民法第1030條之1第2項規定處理，認為這種情況，「平均分配顯失公平」，計算上應該「降低」，或甚至「完全剝奪」（即條文稱為免除）男方可以向女方要求分配。（註8）

最後，依照民法第1052條之1規定：「離婚經法院調解或法院和解成立者，婚姻關係消滅。法院應依職權通知該管戶政機關。」，目前法律上已承認可在「裁判離婚之訴訟」中，由法官或調解委員之適當介入、勸諭，促使雙方達成「要離婚之一致協議」。因此，上述離婚協議書之書面內容中可約定之事項，在調解或和解離婚之情況，也可以同樣適用。換言之，上述各項約定內容均可以同樣記載在法院之「調解筆錄」或「和解筆錄」上。